Hier après-midi, le Washington Post et d’autres sources ont rapporté que le président Trump devrait publier un décret ordonnant aux agences fédérales de reclasser la marijuana à l’Annexe III. C’est un reportage sexy, même si les sources du WaPo ont averti que « Trump pourrait encore changer d’avis » et «[a] Un responsable de la Maison Blanche a déclaré qu’aucune décision finale n’avait été prise concernant le reprogrammation de la marijuana.
Pourtant, c’est une histoire avec des jambes et je souhaite revenir sur certaines considérations importantes, au-delà de mon refrain habituel selon lequel la marijuana ne devrait pas du tout être programmée. Voici quelques éléments essentiels à comprendre concernant un éventuel déménagement à l’Annexe III.
Trump a des options pour reprogrammer la marijuana
L’article du WaPo rapporte qu’un décret pourrait être envisagé. Très probablement – et selon le contenu de l’ordonnance – cela donnerait lieu à une approche plus directe et décisive que la « déclaration » et la « demande » formelles émises par le président Biden en octobre 2022, qui ont conduit à un processus de reprogrammation bloqué.
En août dernier, lorsque Trump a déclaré aux journalistes que son administration envisageait de reprogrammer la marijuana, j’ai présenté les options suivantes :
reprendre le processus de réglementation au point mort, pour adopter la proposition de l’année dernière plaçant la marijuana à l’Annexe III ; lancer un nouveau processus d’élaboration de règles, vraisemblablement avec une nouvelle proposition de règle ; ou abandonner complètement les audiences d’élaboration de règles, et le DOJ publie simplement une règle finale, plaçant la marijuana à l’Annexe III (ou ailleurs) ; ou ne rien faire. Dites : « nous aimons la marijuana là où elle se trouve, au diable la science et les traités ».
J’ai noté :
Une chose à aborder d’emblée, cependant, est la fiction souvent répétée selon laquelle Trump pourrait simplement réinscrire ou reporter la consommation de marijuana de son propre chef, par le biais d’un décret. Il ne le peut pas. Il pourrait cependant diriger le processus un peu comme Biden l’a fait, lorsque Biden a émis une demande en 2022 ordonnant au HHS de revoir le statut de contrôle de la marijuana. Essentiellement, Trump pourrait dire ce qu’il aimerait voir, et cela se produira probablement – surtout compte tenu de la stricte loyauté que lui a témoignée le ministère de la Justice.
À ce stade, mon collègue Jason Adelstone a avancé un argument convaincant en faveur d’une cinquième option, à savoir que Trump pourrait s’appuyer sur la procureure générale Pam Bondi pour reprogrammer elle-même la marijuana, même sans réglementation, conformément à 21 USC § 811(d)(1). Jason a conclu que « tout ce qu’il faudrait, c’est un communiqué de presse et un stylo ».
Compte tenu de la nouveauté de cette approche et du bilan prohibitionniste de Bondi, ce résultat me surprendrait. Dans mon article précédent, j’ai préconisé l’option n°3, qui est la publication d’une règle finale par le DOJ. J’ai expliqué :
La marijuana pourrait alors passer à l’annexe III (ou ailleurs) dans les 30 ou 60 jours suivant la publication des règles. Les gens pourraient contester cette règle, bien sûr. Cependant, compte tenu de la force des conclusions du HHS et de l’autorité statutaire claire du DOJ, cela semble être une bataille difficile.
Espérons que c’est la voie choisie et que l’administration tire les leçons des erreurs nombreuses et prévisibles de l’ancien président Biden, du DOJ de Merrick Garland et de la DEA d’Anne Milgram, alors que cette administration faisait sa demi-incursion dans l’Annexe III.
Le plus grand bénéficiaire du rééchelonnement de la marijuana est l’industrie du cannabis légale par l’État.
L’Annexe III a été une sorte de Saint Graal pour l’industrie du cannabis, principalement parce que les entreprises de marijuana seraient enfin taxées comme les autres entreprises. J’ai expliqué :
Si la marijuana était inscrite à l’Annexe III, la loi sur la réduction des marges connue sous le nom d’IRC § 280E ne s’appliquerait pas et l’industrie du cannabis changerait pour toujours. Cela dit, la taxation du cannabis au niveau des États ne changera pas. Ou bien, cela pourrait changer pour le pire, car les États se sentent encouragés à augmenter les taxes liées au cannabis en l’absence du § 280E.
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Pourtant, je ne saurais trop insister sur le fait que la suppression du § 280E changerait l’industrie pour toujours. Ayant travaillé avec des entreprises de cannabis pendant 13 ans, je considère la fiscalité comme le plus grand affront aux entreprises de marijuana – plus que l’accès bancaire, la couverture de la propriété intellectuelle, l’absence de faillite, etc. Ce serait ÉNORME.
Cinq choses que l’Annexe III ne réglera pas
Nous aimons rappeler aux gens que la marijuana inscrite à l’Annexe III n’est pas une solution universelle. Voici les cinq problèmes les plus persistants, à mon avis :
Sanctions pénales pour les particuliers. La possession, la distribution et la vente de cannabis sans chanvre et sans FDA resteraient des actes criminels. Les lois nationales et locales ne seraient en aucun cas prévenues. Nous pourrions assister à 200 000 arrestations locales supplémentaires, chaque année, dans un milieu classé à l’Annexe III.
Des maux de tête pour les entreprises. Comme les utilisateurs finaux, les entreprises de cannabis agréées par l’État ne seraient pas à l’abri de poursuites fédérales théoriques. En outre, ils resteraient sous embargo devant les tribunaux des faillites, continueraient à se battre avec les marques et paieraient toujours une prime pour de nombreux services généraux. De plus, la réglementation intensive au niveau de l’État à laquelle ils sont soumis ne s’atténuerait guère.
Problèmes bancaires. Ceci est lié à ce qui précède, et même si les opérations bancaires ne sont plus le casse-tête qu’elles étaient autrefois, elles restent pénibles. À l’Annexe III, la marijuana serait toujours une substance contrôlée et les entreprises agréées par l’État continueraient à « faire le trafic » de cette substance contrôlée, contrairement à la loi fédérale. Les banques continueraient à lutter contre cette dynamique.
Les maux de tête de la recherche. Contrairement à la croyance populaire, la recherche fédérale ne deviendra pas plus facile sans une intervention significative du Congrès et de l’administration. Celui-là est un vrai casse-tête, mais c’est notre prévision.
Chanvre. L’industrie des produits enivrants à base de chanvre a pris un énorme coup de fouet le mois dernier, lorsque le Congrès a adopté la PL 119-37. La plupart de ces produits ne survivront pas à la nouvelle loi. L’industrie légale de la marijuana au niveau des États devrait bénéficier d’une moindre concurrence, et si la marijuana entre dans l’Annexe III, ces opérateurs seront moins enclins à faire pression auprès de la communauté du chanvre pour une « solution universelle » pour la politique fédérale sur le cannabis.
Marijuana à l’Annexe III – conclusion
J’espère que cela se produira et que Noël arrivera tôt pour tous nos clients de l’industrie. Cela dit, je suis prudent après avoir observé et écrit sur les rumeurs de report de la marijuana pendant près d’une décennie.
Si nous obtenons une confirmation de ce rapport WaPo, rassurez-vous, nous y reviendrons. En attendant, consultez les articles suivants :